Поставка оригинального товара и его аналогов (совместимых товаров) в государственных закупках

Вправе ли заказчик указывать на товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования, патенты, полезные модели, промышленные образцы, наименование места происхождения товара и наименование производителя? Вправе ли поставщик поставить полностью совместимый товар, выпущенный другим производителем? Имеет ли заказчик право требовать доказательств совместимости поставленного товара с товарами, имеющимися у заказчика?

Вправе ли заказчик указывать на товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования, патенты, полезные модели, промышленные образцы, наименование места происхождения товара и наименование производителя?

При проведении государственных закупок способом запроса ценовых предложений информация о закупаемых товарах, работах, услугах указывается и размещается организатором государственных закупок на веб-портале государственных закупок. С предоставляемой информацией  согласно подпункту 6) пункта 1 статьи 38 Закона Республики Казахстан "О государственных закупках" размещается проект договора о государственных закупках с указанием технической спецификации. В размещаемой информации заказчик не вправе указывать на товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования, патенты, полезные модели, промышленные образцы, наименование места происхождения товара и наименование производителя, а также иные характеристики, определяющие принадлежность приобретаемого товара, работы, услуги отдельному потенциальному поставщику.

Размещение данных условий допускается только в следующих случаях:

• для доукомплектования, модернизации и дооснащения основного (установленного) оборудования, а также установленного программного обеспечения (лицензионного программного обеспечения);
• для определения поставщика услуг по предоставлению товара в лизинг и возникновения необходимости подробного описания предмета лизинга;
• для ремонта и (или) технического обслуживания имеющегося у заказчика товара.

В конкурсной документации согласно пункту 3 статьи 21 и в аукционной документации согласно пункту 4 статьи 32 указанного Закона также не допускается при размещении информации заказчиком указывать упомянутые критерии и характеристики товара.

Вправе ли поставщик поставить полностью совместимый товар, выпущенный другим производителем?

Пунктом 4.2 Типового договора о государственных закупках товаров (Приложение 19 к Правилам осуществления государственных закупках) предусмотрено, что  товары или услуги, поставляемые в рамках данного договора, должны соответствовать или быть выше стандартов, указанных в технической спецификации.

Согласно пункту 4 статьи 38, пункту 1 статьи 24 Закона "О государственных закупках" представление потенциальным поставщиком ценового предложения или заявки на участие конкурсе является формой выражения его согласия осуществить поставку товара, выполнение работ, оказание услуг с соблюдением существенных условий, предусмотренных проектом договора о государственных закупках или конкурсной документацией. Из указанных норм следует, что поставщик должен поставить товар, указанный заказчиком в проекте договора. В данном случае совместимый товар будет товаром, отличающимся от требований заказчика, в связи с тем, что он изготовлен другим производителем под другим наименованием.

Здесь возможны две ситуации:

Случай, когда заказчик вправе указывать информацию о товаре

Например, при закупке картриджей для принтера в договоре о государственных закупках указано: "50 единиц картриджей ХХХ для принтера ZZZ". Картридж должен быть от производителя принтера." В данном случае указание модели картриджа к конкретному принтеру не нарушает требований Закона "О государственных закупках", поскольку картридж предназначен для доукомплектования и обслуживания имеющегося (установленного) принтера. Картридж – это специальное устройство, входящее в состав принтера, внутри которого находится красящее вещество. Следовательно в приведенном примере указание модели конкретного картриджа не нарушает требований закона, прав потенциального поставщика, свободы конкуренции и принципов госзакупок.

Если указание на определенный товар сделано заказчиком правомерно, то поставка поставщиком другого (даже полностью совместимого товара) не допустима, за исключением если заказчик в договоре сам не указал на возможность данной поставки. Поставщик, принимая участие в госзакупках, возлагает на себя полную ответственность за исполнение принятых на себя обязательств. Следовательно, он обязан исполнять договор только в соответствии с установленными требованиями и условиями договора.

Случай, когда заказчик не вправе указывать информацию о товаре

К примеру, при закупке принтеров в договоре о государственных закупках указано: "50 единиц принтера ZZZ". В данном случае указанное наименование принтера (его модель) непосредственно указывает на его поставщика.

Если, же поставщик обнаружит, что требования заказчика в части указания на конкретный товар сделаны установлены с нарушением закона, он вправе обратиться с жалобой в органы финансового контроля либо обжаловать действия заказчика в суде согласно статьям 47-48 Закона "О государственных закупках". Со стороны заказчика нарушение подпункта 6) пункта 1 статьи 38 Закона недопустимо, за исключением прямо указанных в Законе случаев.

Вместе с тем, согласно подпункту 4) пункта 2 статьи 45 Закона возможно внесение изменений в заключенный договор о государственных закупках при условии неизменности качества и других условий, явившихся основой для выбора поставщика, допускается в случае, если поставщик в процессе исполнения заключенного с ним договора о государственных закупках товара предложил при условии неизменности цены за единицу товара более лучшие качественные и (или) технические характеристики. Следовательно заказчик на свое усмотрение вправе принять от поставщика совместимый товар от другого производителя, если он лучше по качественным и технических характеристикам и если этими действиями заказчиком не нарушаются условия договора, явившихся основой для выбора поставщика. 

В связи с этим поставщику необходимо при подаче заявки на участие в госзакупках внимательно изучать размещенную информацию и условия в проекте договора. В противном случае заказчик вправе отказаться принять товар, который отличается по своим техническим условиям от предусмотренных проектом договора.

Согласно указанным нормам поставщик не вправе после подписания договора поставить полностью совместимый товар, выпущенный другим производителем,  это будет считаться нарушением условий договора.  Решение о принятии совместимого товара принимается лишь заказчиком, если поставляемый товар при неизменности цены лучше по качественным и техническим характеристикам, и если тем самым не нарушатся условия договора, явившиеся основой для выбора поставщика.